问题三:建设工程施工合同无效时,劳务分包合同是否有效并不必然无效
一般情况下,存在以下情形的时候,建筑工程分包合同才会无效:
1、没有经过发包人同意,而签订的违法分包合同 。
2、将建筑工程分包给不具备相应资质的分包人,而签订的分包合同 。
3、将工程肢解,以劳务分包的名义将工程违法分包给其他企业,而签订的合同 。
4、根据《合同法》相关规定,建筑工程分包合同的其他无效情形还有:
(1)采取欺诈、胁迫手段所签订的建筑工程分包合同;
(2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的建筑工程分包合同;
(3)以合法形式掩盖非法目的的建筑工程分包合同;
(4)损害社会公共利益的建筑工程分包合同;
(5)违法法律、法规的强制性规定的建筑工程分包合同 。
当建筑工程分包合同无效时,承包人与分包人之间应该相互返还因此获得的财产,无法返还的,要折价赔偿 。有过错的一方赔偿对方因此遭受到的损失,双方都有过错的,按照过错大小各自承担相应的责任 。
协商不成的,可以起诉 。
但是,建筑工程合同无效时,会出现分包合同仍有效的情形:
按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定,具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同,当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的,不予支持 。
也就是说,即使施工方和总包方或者业主之间签订的建设工程施工合同无效,施工方照样要按照合劳务分包同的约定支付相应的工程款给有资质的承包方 。
问题四:劳务分包合同和专业分包合同的区别工程施工专业分包与劳务分包的区别
专业分包、劳务分包及违法分包
建筑工程分包是承包人将建筑工程中的专业工程或者劳务作业交于其他建筑企业完成的活动 。建设领域存在分包现象,首要原因是施工合同属于承揽合同,是承包人运用专业技术将建筑材料和劳务物化于建筑工程的过程,客观上需要将专业工程和劳务作业交于具备专业施工能力的第三人完成;其次建筑市场长期存在供大于求的状况,加之实行竞争性招标投标制度,许多资质低、信誉差的施工企业难以承揽工程,只能以分包工程谋求生存 。工程分包按照施工内容可以分为专业分包和劳务分包,按照是否合法可分为合法分包和违法分包 。
一、专业分包 。
专业分包是总承包人根据合同约定或征得总发包人同意后,将专业工程交由具备法定资质的专业承包企业完成的活动 。专业分包合同的有效条件有:1、总承包合同中有约定或征得总发包人许可;2、分包工程属于非主体结构工程;3、分承包企业具有相应资质条件,在其资质等级许可的范围内承揽业务 。
【劳务分包合法吗劳务分包合同效力】与转包相比,二者的转让程度不同:转包是承包人将工程全部转让于第三人的行为,属于债的概括转让,为建筑法规所禁止;分包是承包人将部分工程转让于第三人,属于并存的债务转让,有合法与违法之分 。承包人将其承包的全部建筑工程肢解后分包,则转化为转包 。当分包工程发包人将工程分包后,未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员,并未对该工程的施工活动进行组织管理的,视为转包 。
专业分包合同效力涉及总发包人、总承包人(分包发包人)、分包承包人三方当事人 。处理三者关系时应当注意:首先总承包人按照总承包合同约定就全部建设工程对建设单位负责,建筑工程主体结构的施工必须由总承包人自行完成;其次总承包人对专业分包工程的工程质量和安全生产进行管理,发现事故隐患,应当及时作出处理;再次分承包人按照分包合同的约定对总承包人负责,服从总承包人对质量和施工现场安全生产管理;最后分承包人成为并存债务人,和总承包人就分包工程对建设单位承担连带责任 。
二、劳务分包 。
劳务分包是指总承包人或专业工程承包人(劳务分包发包人)将其施工任务中的劳务作业交由法定资质的劳务企业(劳务作业承包人)完成的活动 。
根据《建筑业劳务分包企业资质标准》的规定,劳务分包企业分为13个资质类别:1、木工作业分包企业;2、砌筑作业分包企业;3、抹灰作业分包企业;4、石制作分包企业;5、油漆作业分包企业;6、钢筋作业分包企业;7、混凝土作业分包企业;8、脚手架搭设作业分包企业;9、模板作业分包企业;10、焊接作业分包企业;11、水暖电安装作业分包企业;12、钣金工程作业分包企业;13、架线工程作业分包企业 。每种劳务作业的分承包人均有相应的资质等级及作业范围 。其中木工作业、砌筑作业、钢筋作业、脚手架搭设作业、模板作业和焊接作业六类企业分为两个等级,其他七类企业因作业过于简单不分等级 。
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